El anuncio de una reforma de la que, en nuestro país, sustituyó la legalización del aborto ceñida a un sistema de indicaciones (es decir, solamente en el caso de que concurriesen determinados supuestos límites) por otro en el que perviven algunas de las indicaciones anteriores, apreciadas del modo más estricto pero acompañadas por un sistema de plazos, que reconoce a la mujer el derecho a decidir si va a ser o no madre en las primeras catorce semanas esto es, aproximadamente en el primer trimestre del embarazo provocará, sin duda, un intenso debate en nuestra sociedad, al que pretende introducir esta obra.
En ella, el debate se divide en dos: uno ideológico a cargo del profesor Vives y otro estrictamente jurídico a cargo de la Profesora Cuerda Arnau; pero, en el fondo, se trata de un solo debate, pues desde el momento en que la Constitución reconoce como valores superiores la libertad, la justicia, la igualdad y el pluralismo político (artículo 1.1) y afirma que la dignidad de la persona, los derechos inviolables que le son inherentes y el libre desarrollo de la personalidad son fundamento del orden político y de la paz social (artículo 10.1), es decir, del orden jurídico, remite la discusión jurídica tanto a un contexto forense acerca de lo que dicen las leyes (quid juris?) como más allá de ese ámbito, acerca de lo que dice el Derecho (quid just?), es decir al ámbito de lo justo y de lo injusto que no deja de jugar un papel en el territorio de la jurisdicción y en el que, si no de modo exclusivo, si muy principalmente, tiene lugar la discusión pública.
La presente obra muestra que ambos discursos pueden y deben coincidir en lo esencial, a saber: en que el embrión o feto de ser, al menos en el primer trimestre no debe ser tenido por persona ni asimilado a una persona y que, en consecuencia, la mujer tiene un derecho fundamental e inviolable a decidir en ese plazo si acepta o no la maternidad. De modo que, a juicio de los autores, el sistema del plazo no debería sustituirse por uno basado exclusivamente en indicaciones, que no podría otorgar a los derechos de las mujeres el peso que la Constitución y la Justicia les confiere; máxime cuando el sistema del plazo, en la medida en que intenta proteger al embrión al feto no contra la madre si no con su ayuda puede resultar más eficiente y riguroso en esa tarea. Todo ello, naturalmente sin perjuicio de que aspectos concretos de la ley cuya modificación se anuncia resulten discutibles y puedan ser reformados sin menos cabo de la dignidad femenina que, en realidad, es lo que está en juego en este debate.
Los autores defienden en esta obra, con abundantes razones, que derogar el sistema del plazo como proponen algunos- sería tanto como continuar alejando a las mujeres de la igualdad con los varones, esto es, seguir relegando a la mitad o más de la población al lugar subalterno que hasta ahora ha ocupado; y esa situación, por su radical injusticia, no puede perpetuarse.
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Índice
Contenido
Presentación
Primera parte
EL DEBATE IDEOLÓGICO. CONDICIÓN FEMENINA Y TEORÍA DE LA JUSTICIA: EL PROBLEMA DE LA INTERRUPCIÓN VOLUNTARIA DEL EMBARAZO
I. PLANTEAMIENTO DEL TEMA 13
1. Introducción 13
2. Mill sobre la esclavitud de las mujeres 14
3. Aborto y liberalismo político 17
4. Sobre la razonabilidad del sistema del plazo 23
II. LAS POSTURAS PRO-VIDA: EXPOSICIÓN DE LA DOCTRINA OFICIAL DE LA IGLESIA CATÓLICA SOBRE EL ABORTO 25
1. Consideraciones introductorias 25
A) El Concilio Vaticano II 26
B) La Encíclica Humanae Vitae 28
2. Exposición razonada de la Doctrina Oficial de la Iglesia Católica 30
3. La perspectiva de la fe católica 32
4. La perspectiva de la razón 33
5. Moral y derecho 36
III. SOBRE LA RAZONABILIDAD DE LAS DOCTRINAS PRO-ELECCIÓN: A) LA NEGACIÓN DE LA PERSONALIDAD A FETOS Y EMBRIONES 39
1. Introducción 39
2. La consideración del feto como persona 41
3. La doctrina tomista 44
3. Mas allá del tomismo: alma, individuo y persona en el pensamiento contemporáneo 54
IV. SOBRE LA RAZONABILIDAD DE LAS DOCTRINAS PRO-ELECCIÓN B) EL VALOR DE LA VIDA HUMANA: DERECHO Y MORAL 82
1. Sobre la valoración de la vida humana 82
A) El origen del problema 82
B) Uso y abuso de la idea de persona 85
C) El carácter «sagrado» de la vida humana 92
2. Derecho y moral 99
V. CONCLUSIONES 103
Segunda parte
EL DEBATE CONSTITUCIONAL: SOBRE LA CONSTITUCIONALIDAD DE LA LEY ORGÁNICA 2/2010
I. LA ACTUAL REGULACIÓN DEL ABORTO PUNIBLE. CONSIDERACIONES GENERALES 107
II. ANTECEDENTES PRÓXIMOS: LAS CLAVES DEL DEBATE 109
III. LAS PARADOJAS DE LA ANTERIOR REGULACIÓN: MOTIVOS PARA EL CAMBIO 112
1. El desprecio por los derechos fundamentales de la mujer 113
2. El desprecio por la legalidad 117
3. La dudosa legitimidad del castigo 120
IV. MODELOS ALTERNATIVOS. ALGUNOS EJEMPLOS DE DERECHO COMPARADO 122
1. Modelos alternativos al sistema de indicaciones 123
A) Modelo puro de plazo 123
B) Modelo de asesoramiento 124
C) Modelo mixto: cláusula general de necesidad con decisión última de la embarazada 124
2. El sistema alemán: la Schwangeren-und FamilienhilfeGesestz y la jurisprudencia constitucional 125
A) La sentencia del Tribunal Constitucional de 25 de febrero de 1975 125
B) La sentencia del Tribunal Constitucional de 28 de mayo de 1993 129
a) La protección de un bien jurídico 131
b) La función del derecho penal 133
c) El asesoramiento 135
3. El modelo norteamericano: Roe v. Wade y sus vicisitudes 139
A) Roe v. Wade 410 U.S.113 (1973) 140
B) Maher vs. Roe 432 US 464 (1977) 143
C) Planned Parenthood of Central Missouri vs. Danforth 428 US 476 (1976) y Belloti vs. Bair 428 US 132 (1979) 144
D) Webster vs Reproductive Health Services 492 US 490 (1989) 145
E) Planned Parenthood of Southeastern Pennsylvania vs. Casey 497 US 417 (1992) 146
F) Stenberg vs. Carhart 530 U.S. 914 (2000) 148
G) Gonzales vs Carhart 550 U.S. 124 (2007) 150
H) Algunos apuntes sobre la actual política legislativa en materia de aborto en Estados Unidos 154
4. Reino Unido: la Abortion Act de 1967 y el régimen específico de Irlanda del Norte. La STEDH caso A, B y C contra Irlanda 156
A) Abortion Act 156
B) La STEDH caso A, B y C contra Irlanda (STEDH de 16 diciembre 2010) 161
5. El sistema italiano: la ley de 22 de mayo de 1978, n. 194 171
6. El modelo portugués: la ley 16/2007 de 17 de abril 178
7. Algunas conclusiones 181
V. LA LEY ORGÁNICA 2/2010, DE SALUD SEXUAL Y REPRODUCTIVA Y DE LA INTERRUPCIÓN VOLUNTARIA DEL EMBARAZO. VISIÓN DE CONJUNTO 182
VI. EL RECURSO DE INCONSTITUCIONALIDAD 190
1. Los motivos del recurso 193
2. Argumentos a favor de la constitucionalidad del modelo que instaura la LO 2/2010 205
A) El respeto a los derechos fundamentales y al principio de igualdad en su ejercicio. Especial referencia al consentimiento de las menores 206
a) La prioridad de los derechos fundamentales 206
b) El consentimiento de las mujeres de dieciséis años y diecisiete años 211
c) El acceso a la prestación en condiciones de igualdad. Los límites al derecho a la objeción de conciencia 215
B) La protección del nasciturus 224
a) Medidas educativas y sociosanitarias 226
b) El asesoramiento 227
c) El límite temporal. La polémica sobre el plazo general 230
d) Condiciones específicas. Otros límites temporales. El problema del plazo en la indicación médica. Las comprobaciones diagnósticas: el concepto de salud, anomalía y otros. 233
a') Los plazos 233
b') Las comprobaciones diagnósticas: el concepto de salud, anomalía y otros 236
e) La protección penal 238
3. Una cuestión pendiente: el problema del aborto tardío. Las indicaciones previstas en la letra c) art. 15 242
VII. ORIENTACIÓN BIBLIOGRÁFICA 252
VIII. ANEXOS 254
1. Ley orgánica 2/2010, de 3 de marzo, de salud sexual y reproductiva y de la interrupción voluntaria del embarazo (Tol 1782886) 255
2. Real Decreto 825/2010, de 25 de julio de desarrollo parcial de la Ley Orgánica 2/2010, de 3 de marzo, de salud sexual y reproductiva y de la interrupción voluntaria del embarazo (Tol 1868886) 271
3. STC 53/1985, de 11 de abril 277
4. STC 212/1996, de 19 de diciembre 299
5. STC 116/1999, de 17 de junio 314
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